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美国律所以疫情为由起诉中国-只是一场闹剧?


    
                                                                                          ——北京厚大合川律师事务所国际业务部
 
就在中国抗击新冠肺炎取得重大进展之际,美国一家名为Berman Law Group的律师事务所于3月13日向佛罗里达州南区法院提起诉讼,把中国国家卫生委、国家应急管理部、民政部、湖北省政府和武汉市政府统统列为被告,要求中国政府必须对新冠肺炎给该所5位当事人造成的损害结果承担赔偿责任。

在起诉书中,Berman Law Group提出了五项诉讼请求,要求中国政府承担:1.由于过失责任造成的损害;2.由于过失责任造成的精神损害;3.由于故意责任造成的精神损害;4.由于从事极度  危险行为造成的精神损害以及,5.对公共利益造成的损害。

诉由之一就是中国政府在疫情初期回避现实和反应迟缓导致了疾病在全球的流行。

如果这家律所开玩笑是认真的话,我们这里也认真地分析一下本案:

Berman Law Group;Group字样显得来头不小,实际上这是一家2008年成立的律所,有大约16名律师,两位创始合伙人Russell Berman 和Theodore Berman应该就是律所名称中Berman的由来;除了以赔偿诉讼作为律所的主业之外,律所还有比较得意的部门就是它的政府关系部(Government Relations);

美国许多律所在中国设有代表处。根据法制日报2019年11月19日刊登的司法部公告(第9号),目前北京的42个,上海的55个和广东深圳浙江的4个美国律师事务所的101个驻华代表处分别是由美国约80家律所设立的。但Berman Law Group 不在此之列;

起诉书承认被告是外国政府部门或外国地方政府,但同时又认为根据美国1976年《外国主权豁免法》(FSIA)等法律,如果外国政府的行为直接侵犯了美国公司的利益或造成美国公民人身伤害或财产损失的,美国法院有管辖权。这显然是一厢情愿,中国政府不予认可;

如果Berman Law Group的几位原告有理由认为中国政府的行为侵犯了其合法权益,可以在中国境内根据中国法律向有管辖权的中国法院提起诉讼。这就是国际法上通行的“主权豁免”原则。

外国企业或个人可以起诉本国政府,即便在美国,也有大量的政府机关被外国企业起诉的情形。比如华为公司针对美国《2019财年国防授权法》(NDAA)第889条的合宪性,向美国联邦法院提起了诉讼,请求法院判定这一针对华为的销售限制条款违宪。这是华为公司在美国法院起诉美国政府。

如果Berman Law Group 真的来中国起诉中国政府,那么该诉是个什么性质的诉呢?

如果作为民事诉讼,那5位当事人都没有感染新冠病毒,不适格。如果作为行政诉讼,《行政诉讼法》第12条所列举的12种受理情形都不适用,即便第12项的“认为行政机关侵犯其他人身权、财产权等合法权益的”也不适用。或者,可以尝试做为行政公益诉讼。但是根据2017年修订的《行政诉讼法》第25条第4款,在中国有权提起行政公益诉讼的主体只能是人民检察院。

即便是在美国起诉,Berman声称的中国政府有过错或过失的说法也不成立。因为通行的说法是疾病无国家;即便是WHO也不认为是中国有过错,反而是感谢中国作为砥柱中流为全球抗击新冠肺炎争取了时间;还有,根据中美两国2005年签署并已3次续签的《关于新发和再发传染病合作项目的谅解备忘录》,双方要加强准备和应对新发传染病威胁的能力而不是追究过错和责任;

佛州法院的传票尚未送达。法院传票的送达是一个必须的环节,即便是开放初期著名的“湖广铁路债券案”,美国阿拉巴马州法院也履行了送达程序。

中美两国在司法协助方面已签署有《中美刑事司法协助协定》,刑事案件的送达可以通过司法部程序。其它方面的司法协助和送达,适用《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书的公约》(海牙送达公约),简单地说就是“外交送达”。最高法《关于我国法院和外国法院通过相互委托送达法律文书若干问题的通知》第一条第3项规定:“法律文书的内容有损我国主权和安全的,予以驳回…”。如果Berman Law Group在佛州南区法院的传票真的送来,就只有被驳回的结果;

如果佛州法院开庭:在法庭上与Berman对阵的将是来自在中国已经设立代表处的大牌律所;当然也有可能是已经在美国佛州设有分所的中国大牌律所,如有的话;

佛州法院缺席判决:将会引发外交事件,或者,裁判文书被联邦法院或最高法院裁定撤销;

如同当年湖广铁路债券案的结果;

事实上,笔者怀疑这是一个假新闻。

因为Berman Law Group律所官网上,Firm Press & Media 停留在2018年的7月18日和2019年2月25日。两条都是关于Frank Biden 加入律所担任高级顾问的消息。

Frank Biden是前副总统Joe Biden的弟弟,这应该是Berman Law Group 炫耀其政府关系能力的缘由;

关于前副总统拜登:他是今年民主党赢得大选的希望。究其特点,性格温和,擅长外交,担任参议院外交委员会主席;支持自由贸易协议;对华关系上强调对话和沟通。所以,不当然认为Berman Law Group 的起诉是Joe Biden的意思,也不当然认为是他向Frank Biden传授了自己的意思。但此举对提升Berman 律所的知名度有意义。只是,以后再看见美国律所在美国境内向美国法院起诉中国政府的报道,眼光直接跳过就是了。

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